法律论文：网络卖家专利自卫反击战论文网
发布时间：2014-10-14
(中国电子商务研究核心讯)声明：本案实案例，当事人等环节消息均为假名或隐去，考虑到读者的接管程度，全文采用较为通俗的记述言语，没有严酷利用法令术语。
一、来势汹汹
2013年6月的某个下战书，十几位素未碰面的淘宝卖家来到我地点的事务所，每小我的脸上都全是怠倦和无法。为了快速领会环境，我让大师指定一小我引见工作的启事，人们不约而同的把目光看向小赵(假名)。
跟着小赵的陈述，工作的脉络逐步浮出水面。这批淘宝卖家都运营统一款产物拆卸实木衣柜，这种衣柜由于价钱廉价、拆卸便利因而市场销量很是好，但就当大师卖的不亦乐乎的时候，几乎在统一时间收到了淘宝转发的侵权奉告函，称接到了来自统一小我的侵权赞扬，说大师发卖的这款衣柜产物了他的专利权，淘宝颠末初步的比对后按照法令和赞扬方的要求对各个卖家的产物做出了下架处置。
“这款产物在我们店里都是爆款，每天的流水有好几万，现鄙人架了，丧失惨重啊！”，一个卖家站了起来说道，“环节是产物在市场上都卖了两年多了，这小我只不外是把现成的产物拿去注册了专利回过甚来冲击我们”。
“这个赞扬的人也在淘宝上开店的，生意做欠好，就用这种法子搞乱市场！”，“他曾经联系过我们了，说要么从他那里进货，听他同一放置，要么就别做这个生意了”大师人多口杂的起头诉说，个体卖家曾经略带哭腔了。
听到这里，我曾经能够确定，这又是一个典型的垃圾专利激发的案件，因而我告诉大师不要慌乱，凭仗过往的经验，一半以上的适用新型专利都有很大的可能被无效掉，即便不克不及无效，至多我们发卖在先，若是找到之前的买卖记实也能够进行抗辩，让产物恢复上架的。
听了这些，卖家们起头沉着下来，随后我把专利的根基道理以及专利侵权应对策略又做了一个详尽的引见：
法令贴士：
1、专利是什么？
专利是法令对立异手艺或设想方案的手段，被申请成为专利的手艺方案，将获律上的“垄断性”，也就是说任何人实施这项手艺都要颠末专利权人的许可，不然视为侵权。举一个简单的例子：水杯，假设以前所有的杯子都是没有盖子的，张三第一个想到给水杯加一个盖子的手艺方案，这个手艺就能够申请成为专利，此后任何人要出产发卖有杯盖的水杯就必需获得张三的许可。
2、应对专利侵权之诉最常见的三个法子
现有手艺抗辩我比你早
专利轨制激励立异，因而谁先做出了发现很主要，若是说在你提出专利申请(申请日)之前，这个手艺就曾经呈现了(现有手艺、公知手艺)，那我再用这个手艺就不形成对你的侵权，你的专利也会因而新鲜性而可能被宣布无效。
全面笼盖抗辩我跟你纷歧样
我们总在说专利侵权，那么如何判断一个产物中所利用的手艺方案落入到某个专利的范畴呢(即判断侵权能否成立)？这里必需领会一个“全面笼盖准绳”，法令上，一个专利的范畴最终表现为一个或多个手艺特征，仍以水杯为例，加盖水杯专利由两个手艺特征构成：A、桶状杯体和B、杯盖。全面笼盖准绳指的就是，若是你出产的杯子一个不少的完全包含(全面笼盖)了A和B这两个手艺特征(例如，你的产物有A+B两个特征，或者A+B+C、A+B+C+D等等)，那么就够成了侵权，若是少了任何一个都不形成侵权(例如，你的产物只要A特征或只要B特征，也就是说你只出产没有盖子的水杯或者只出产盖子是不侵权的)。
釜底抽薪专利无效
专利分为发现专利、适用新型专利和外观设想三种，后两者都是不颠末专利局的本色性审查的，所以良多人把市场上已有的手艺拿去注册专利而且也能申请成功。专利局为了防止人们申请这些“伪专利”，便答应其他人对专利提出无效宣布，一旦这些专利被证明是“抄袭”来的，就将因不具备“新鲜性”而被依法认定为无效。
还有一种环境，专利要求手艺要有立异点，若是只是把“抄袭”来的手艺稍加修补或者简单替代，没有本色性的立异和改良，也可能因不具备“缔造性”而被宣布无效。专利一旦无效，就再也无法别人利用同样的手艺了，因而无效是应对侵权之诉的一种釜底抽薪的法子。
道理楚了，卖家们的情感也逐步转好，适才引见环境的小陈似乎想大白了什么，问道：“我们发卖的产物在淘宝上都有记实的，每一笔买卖都有一个宝物快照，记下成交其时产物的细致图样，这个可不克不及够作为现有手艺的证明？”我很欣慰的告诉他能够，其是卖家仍是很伶俐的，只不外没怎样碰着过雷同的工作，一时间乱了方寸罢了。最初我给大师安插了使命，全力以赴寻找对方申请专利之前的产物发卖记实，越细致越早越好，为了更有把握，由我到专利数据库中检索能否具有不异或近似的在先专利，一并用于不侵权抗辩。
二、兵临城下
合理我们分头步履收集线索的时候，另一个让卖家们揪心的动静传来，卖家小赵收到了杭州市中级的传票，奉告他由于涉嫌专利侵权被告状索赔30万(可能是他的销量比力好，所以第一个被告状)，被告恰是前面倡议赞扬的阿谁人！空气再次严重起来，大师都感觉此次对方是来真的了，小赵是第一个但必定不是最初一个收到传票的人。
好在我之前曾经预判过诉讼的可能，所以短暂不安之后，大师又起头投入之前的工作了，而且好动静也随之而来：卖家们找到了大量的在先发卖记实(宝物快照)，并且快照中细致的记录了产物的每一个手艺细节特征！我这里的专利检索也获得了不错的成果，一共找到了七份或不异或近似的在先专利文件，足够了！
三、背水一战
虽然形势曾经很是严峻了，但我和卖家们仍是系统的制定了“作战方案”并同步实施，正式起头了在三个分歧疆场上的侵占还击：
1、平台疆场：并恢复上架产物。因为恢复被下架的产物是卖家们最火急的问题，所以我把他们收集到的买卖记实和我找到的专利文件拾掇到一路，做了一份专利侵权抗辩演讲，针对每一项手艺特征做出阐发而且配上图标，然后协助卖家在淘宝侵权处置系统中提交了。
2、法院疆场：申请中止诉讼。以对方专利无效为由，请求法院中止诉讼，期待专利无效成果出来之后，再行判决。
3、学问产权局疆场：当即向学问产权局专利复审委员会提起专利无效申请，而且申请复审委口头审理(如不申请可能会书面审理，错过当面注释的机遇)争取无效成功，完全处理敌手。
四、绝地还击
有时候，把思理顺了，预备工作做结实了，看似被动的场合排场就会发生奇奥的变化：
第一个动静来自平台，通知卖家成功，产物能够恢复上架！卖家松了一口吻，终究有了喘气的时间，接下来能够打持久战了。
第二个动静来自法院，奉告先开庭再决定能否中止，这是一个黑白各半的动静。法院没有冒然同意我们的中止请求，好吧，我们就在开庭的时候证明中止的需要性。果不其然，开庭之后，当我们把之前搜刮到的买卖记实和在先专利文件逐个呈现并注释给合议庭的时候，有着丰硕专利审讯经验的杭州中院起头认识到这个专利确实有问题，若是判决侵权成立但随后专利又被无效掉的话，岂不是“”了吗？所以裁定中止诉讼，一切等无效成果出来之后才定。
环节的一战起头了，专利复审委对我们的无效申请召开了口审法式。这一天我们早早达到了庭审现场，而且带了电脑用于现场演示材料。十点钟庭审起头，预料不到的是对方撤退了！等了十五分钟也不见人来，裁判组决定缺席审理！接下来的工作就变得简单，我们从“新鲜性”和“缔造性”两个角度逐个陈述、举证证明对方专利不满足的要求，该当被宣布无效。
三个月后，一纸裁定下达，对方专利的所有要求全数无效！对方得知了这个动静也没等法院判决，本人自动撤回了告状。至此，两边在三个站场(平台、法院、复审委)的战役宣布竣事。
五、网商垃圾专利应对方案总结
在收集合作日趋白热化的下，网商面对着来自多方面的挑战，除了贸易上的合作，还有来自法令的，特别是合作敌手借助专利等法令手段所倡议的进攻，往往比贸易上的促销、打折、低价等方式等更具杀伤力和力。之前，广受关心的沙集模式即是呈现了与本案牍例相雷同的专利收割问题，面临法令上拥有先机的敌手，网商要做到沉着应对，敏捷补齐法令学问短板，驱逐挑战。
在这里，按照笔者过往的经验总结，给大师引见应对垃圾专利的无效应对方案(注：这一方案仅合用于垃圾专利，即专利是从曾经公开辟卖的产物中抽取出手艺方案拿去注册)：
1、若是是自主立异的手艺(产物)，尽可能先申请专利，再拿到市场上发卖，免得被别人窃取胜利果实；
2、若是不想申请专利，只想好好做生意赔本(不少网商的设法)，那干脆在大型的第三方平台把新产物的手艺公开，也就是把产物先卖出去，而且构成买卖记实(在记实中把产物的手艺细节交接清晰)，而且最好用时间戳等电子固化东西把买卖记实固定下来，如许一旦有人去注册垃圾专利，我们凭仗买卖记实能够无效的抗辩或提出无效申请；
3、若是不是本人初创的手艺，可是又担忧被其他人抢注，也能够参照第2步调，把初创者的在先发卖的记实固定下来，或者能够考虑采办两款产物封存，日后一旦专利权人策动袭击，能够把封存产物间接拿出来抗辩或者提无效，从而控制自动权。
出格提示：无论是发卖记实的留存，仍是采办并封存产物，都有必然的专业性要求，网商最好提前领会相关法令学问或征询专业人士后完成，不然难以起到证明结果。(文/中国电子商务研究核心高级特约研究员、浙江金道律师事务所张延来律师)
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